Юлия Цветкова – В очереди за правосудием (страница 14)

Затем вы, возможно, получите ответ о том, что решение суда уже давно готово, а вы занимаетесь ерундой и всех отвлекаете от работы. Вы посмотрите, а там и правда решение суда готово! Скорее всего, после вашей жалобы решение суда было быстро написано и представлено все так, как будто оно давным-давно было готово. Обратное вы, скорее всего, не докажете, да и надо ли? Главное – результат.

Как писать апелляционную или кассационную жалобу? Для начала разберемся, что есть что.

Апелляционная жалоба пишется на не вступившее в силу решение суда. То есть первая инстанция выносит решение, но вступит в силу оно, как правило, через тридцать дней. Тридцать дней дается на обжалование. Обжалование производится именно с помощью апелляционной жалобы.

Кассационная жалоба подается на вступивший в силу судебный акт. Суд апелляционной инстанции выносит определение по делу, оно вступает в силу в момент вынесения. В данном случае пишется уже кассационная жалоба.

Теоретически, если вы выиграли вторую инстанцию, после возвращения дела в суд первой инстанции (около трех недель) вы можете получить исполнительный лист. Но если ваш оппонент выиграет последующие инстанции, то он сможет подать ходатайство о повороте судебного акта и полученное по исполнительному листу придется возвращать.

И в апелляционной, и в кассационной жалобах важно не переписывать свой первоначальный иск (или отзыв/возражение на иск, в зависимости от того, на какой вы стороне). Излагайте четко и по существу: как и у судей первой инстанции, в апелляции и кассации никому не хочется читать поток сознания.

1. Начинайте с того, когда, каким судом и по какому спору было вынесено решение первой инстанции (и второй – если пишете кассационную жалобу).

2. Укажите, что именно решил суд первой инстанции (и второй).

3. Отметьте, что вы не согласны с судебным актом (актами).

4. Предметно перечислите по пунктам основания, по которым вы не согласны с решением (определением) суда.

5. Напишите, какие именно ваши доводы не были учтены и какие нормы были нарушены судом.

6. Как и в иске, не нужно переписывать законы огромными кусками. Убирайте лишнее, оставляя главное.

7. Выделяйте ключевые моменты так, чтобы судья при прочтении сразу обратил на них внимание.

8. В просительной части лучше ничего самостоятельно не изобретать: возьмите кодекс, найдите статью про полномочия суда апелляционной/кассационной инстанции, выберите нужный вам вариант и перепишите его. Здесь все завязано уже не на первоначальных требованиях, а на том, что будет с судебным актом – отменят его, или оставят в силе, или примут новый, или отправят дело на пересмотр и т. д. Если судебных актов у вас несколько, четко пишите, какой хотите отменить, а какой оставить в силе.

Обжаловать судебный акт можно как по существу спора (нарушение норм материального права), так и по процедуре (нарушение процессуальных норм). Доказать нарушение процессуальных норм проще, так как, принимая решение по существу спора, судья оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению. В конечном счете все сводится к тому, кто и как оценивает те или иные материалы дела, а каждый, кто принимает участие в процессе, в том числе и судья, может трактовать один и тот же закон по-разному.

А вот процессуальные нормы носят более четкий характер – они либо соблюдены, либо нет. Теоретически их нарушение можно подтвердить протоколами судебных заседаний, но, скорее всего, в протоколах все будет так, как нужно.

Иногда процессуальные нарушения можно проследить в материалах дела и даже в принятом судебном акте, поэтому, казалось бы, несложно доказать свою правоту. Проблема в том, что иногда судьи вышестоящей инстанции не хотят замечать очевидное.

7.2. Пропуск и восстановление сроков

Процессуальные сроки – это то, за чем нужно обязательно следить: в случае пропуска их можно восстановить, но не всегда это бывает возможно, а значит, возможность обжаловать не устраивающее вас решение будет утрачена.

Иногда приходят клиенты с уже пропущенными сроками либо когда они вот-вот истекут: есть у нас такая народная забава – тянуть до конца и в последний момент пытаться все исправить.

Иногда сроки могут быть пропущены по не зависящим от вас или ваших клиентов обстоятельствам: например, дело потерялось / задержалось в какой-то из инстанций (к сожалению, подобное происходит чаще, чем хотелось бы).

В этом случае восстановить пропущенный срок получится, если у вас на руках будет подтверждающий документ: например, письмо из суда, подтверждающее отправку дела в первую инстанцию за пределами установленных сроков.

Для того чтобы вам восстановили пропущенный срок, необходимо подать соответствующее ходатайство – судья не сможет восстановить срок без него, по своей инициативе.

Есть и обратная сторона вопроса: если вы пропустили срок, но разбирательство началось, то, если ваш оппонент не заявит о пропуске срока, дело, скорее всего, будет рассмотрено. Это работает, как правило, для первой инстанции. Для всех последующих инстанций вопрос ставится гораздо жестче.

Ходатайство о восстановлении срока может быть подано отдельным документом к заявлению / жалобе, а может содержаться в основном документе. Лучше воспользоваться вторым вариантом – на случай, если судья не увидит / не прочтет / не заметит отдельно оформленное ходатайство.

Чтобы пропущенный срок на обращение / обжалование восстановили, необходимо иметь для этого уважительные причины. Перечень таких причин не закрытый, судья может принять во внимание ту или иную причину в зависимости от обстоятельств конкретного дела.

Восстановить пропущенный срок гораздо проще физическим лицам, нежели юридическим. Компании смогут сослаться, например, на то, что не были уведомлены надлежащим образом, поэтому не стоит слепо использовать для отправки официальной корреспонденции адреса, указанные в договорах / накладных. Полно случаев, когда впоследствии выяснялось, что это фактические адреса, не совпадающие с юридическими. Дальше возможны вариации.

1. Адрес, по которому вы отправляли претензию / иск, не совпадает с адресом, указанным в ЕГРЮЛ, и суд оставляет иск без движения, дает время на устранение недочетов. Как следствие, все затягивается.

2. Вроде как все адреса совпадают, но в процессе ответчик все равно твердит, что документы были направлены куда-то не туда.

Поэтому внимательно сверяем адрес с тем, который указан именно в ЕГРЮЛ; все, что указано в договоре, накладных и т. д., – вторично.

Организации не могут ссылаться на отсутствие в штате юриста или же на то, что штатный юрист находится в отпуске или на больничном, из-за чего и был нарушен срок. Отпуск или любое другое отсутствие руководителя на рабочем месте (или отсутствие у него необходимых юридических знаний) также не будут приняты судом в качестве уважительной причины.

Пример. Один мой оппонент решил обжаловать решение суда, но пропустил 30-дневный срок на обжалование. На судебном заседании, посвященном восстановлению этого срока, на вопрос судьи, в чем была причина пропуска, он пояснил, что «ждал, когда решение появится на сайте суда».

Судья не приняла данный аргумент, так как этот представитель был на заседании, когда оглашалась резолютивная часть решения, и он знал о ее содержании. Также ни одним нормативным актом не зафиксирована обязанность суда выкладывать решения на сайт в какие-то определенные сроки. И даже если такая обязанность и существует в каких-то внутренних инструкциях сотрудников суда, то недостаточно об этом голословно заявить: нужны документальные подтверждения, что на такую-то дату на таком-то сайте решения суда по такому-то делу не было. И это должен быть не распечатанный на принтере скриншот, а документ, заверенный нотариально. И то не гарантия, что суд примет это в качестве аргумента – участника процесса никто не ограничивает в праве прийти в суд и ознакомиться с делом.

Для физических лиц возможностей восстановить срок больше – болезнь, неграмотность (на практике я такую причину не встречала), нахождение в командировке и т. д.

Иногда в качестве уважительной причины суд принимает тяжелое психологическое состояние заявителя вследствие смерти близкого родственника.

Отдельная тема – юридическая неграмотность. Все знают правило «незнание закона не освобождает от ответственности», но иногда судьи принимают отсутствие у заявителя необходимых юридических знаний в качестве уважительной причины. Но это скорее про везение и про сочетание целого ряда факторов: настрой судьи, суть спора и т. д. Кроме аргумента про юридическую неграмотность лучше иметь что-то еще в запасе.

В то же время надо понимать, что некоторые обстоятельства судом не будут признаны уважительными. Например, если официальная корреспонденция направлялась на адрес регистрации, а человек проживает по другому адресу. По закону он обязан следить за получением корреспонденции, которая приходит на его имя.

Какие обстоятельства принимают в качестве уважительных причин, а какие – нет, можно проследить в судебной практике: многое разъясняется в постановлениях Пленума Верховного суда РФ, многое – в судебных решениях судов различных инстанций.

На что бы вы ни ссылались, все нужно подтверждать доказательствами. В зависимости от ситуации это может быть что угодно: медицинские справки, железнодорожные и авиабилеты, официальные письма различных инстанций и т. д.