Вячеслав Оробинский – Английское договорное право. Просто о сложном (страница 58)
Просрочил хоть на день – нарушил существенное условие договора со всеми вытекающими последствиями: право на отказ и все иные средства правовой защиты.
6.10. Предвидимое нарушение
Мы с вами убедились: договор может быть прекращен нарушением обязательства, но нарушение не всякого обязательства прекращает договор.
Идем дальше. Обычно нарушение очевидно, когда договор уже нарушен. Обычно, но не всегда. Если после заключения договора из поведения стороны очевидно, что договор не будет исполнен, это и есть предвидимое нарушение. В таком случае можно и не ждать, когда же сторона нарушит обязательство. Можно сразу заявить об отказе от договора.
Предвидимое нарушение известно и русскому праву, и международному.
«Если до установленной для исполнения договора даты становится ясно, что одна из сторон совершит существенное нарушение договора, другая сторона может заявить о его расторжении»
«Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков» (ст. 715 ГК, п.2).
Как всегда, из ГК не следует, откуда и почему взялось такое правило. Есть и есть – как с неба свалилось. Чтобы понять, ройте предшествующие источники от советского права до римского. Увы, особенность континентальной системы.
В английском праве идея предвидимых нарушений родилась к делу
6.11. Нарушение и отказ от договора
При любом нарушении договора – фактическом или предвиденном – невиновная сторона стоит перед выбором: а) согласиться с нарушением и позволить виновнику дальше исполнять договор; б) заявить отказ.
Если выбран отказ, невиновная сторона должна четко и ясно дать понять второй стороне: «Я отказываюсь от договора». И указать причину отказа. Говоря юридическим языком, «надлежащим образом известить вторую сторону об отказе от договора».
Но! Мало известить вторую сторону об отказе и причинах отказа. Желательно, чтобы вторая сторона (виновная) каким-то образом согласилась с заявленным отказом: действиями, перепиской или молчанием и бездействием.
Такой вывод следует из природы договора. Если помните, чтобы заключить договор, нужна воля обеих сторон. Соответственно, чтобы прекратить договор, тоже нужна воля обеих сторон. Поэтому отказ одной стороны от договора не убивает договор, как прозвучало в деле
«Сам по себе отказ от договора одной стороны не прекращает договор. Чтобы прекратить договор, нужна воля обеих сторон. Должен быть отказ одной стороны и принятие (акцепт) этого отказа другой стороной».
Чтобы исключить муки выбора и неопределенность, чтобы не зависеть от воли второй стороны – примет отказ или нет, – грамотные юристы в любой договор сразу закладывают право сторон на односторонний отказ в том или ином случае.
К примеру: «Арендодатель вправе отказаться от договора в одностороннем внесудебном порядке, если арендатор дважды подряд просрочил уплату арендной платы». Если не предусмотреть возможность отказа, будет, как в деле
В мае 1989 г. истец заключил с ответчиком договор на предмет покупки автомобиля «Феррари Тестаросса». На день заключения договора автомобиля у ответчика не было, о чем обе стороны знали. Ответчик обещал к июню следующего года «под заказ» привезти истцу машину. Стороны согласовали цену автомобиля: 179 500 фунтов. Порядок расчетов: задаток в сумме 25 %, т. е. 44 875 фунтов, остальное – в день передачи автомобиля.
Истец внес задаток. Ответчик в оговоренный срок пригнал машину. Между тем договор предусматривал возможность увеличить итоговую цену – к примеру, в связи с ростом цен на рынке, чем ответчик и воспользовался. В одностороннем порядке увеличил цену автомобиля на 40 300 фунтов. Цена машины поднялась с 179 500 фунтов до 218 800. И выставил истцу итоговый счет по новой цене. Истец не заплатил. Отмолчался.
6 июля ответчик направил истцу претензию: или плати, срок – до 10 июля, или «считаем договор расторгнутым, задаток остается у нас». Истец снова не заплатил. А после вышел с иском о взыскании аванса.
Как выяснилось в суде, ответчик вздул цену… просто так. Без оснований. По крайней мере, в суде эти основания ответчик объяснить не смог. Тем не менее, суд не счел договор расторгнутым.
Позиция истца: требование большей суммы без оснований – само по себе отказ от договора. Вы нарушили договор. Верните задаток.
Позиция ответчика: договор не расторгнут. Мы его честно исполнили и вправе были повысить цену.
Суд: ответчик не вправе был повышать цену. Но договор не расторгнут. Само по себе требование более высокой цены не влечет автоматического расторжения договора. Ответчик искренне верил, будто у него есть право повысить цену, и этим правом воспользовался.
Более того, из поведения ответчика следует: ответчик не отказался от договора, а исполнил договор. Доставил машину, известил истца. Если истец был не согласен с новой суммой, должен был заплатить первоначальную, а потом требовать передачу автомобиля. Не заплатил – нарушил обязательство. А значит, договор не исполнен по вине истца. Все. В иске отказать. Ответчик вправе оставить себе аванс.
Мрачно? Да. Увы, но таков закономерный исход «недодумок» сторон. Так обычно и бывает, когда «вошли» (заключили) в договор, не продумав, как будем выходить, если что. В данном случае камнем преткновения стало повышение цены. Этот риск можно было предвидеть на стадии, когда договор еще был только проектом.
Что можно было сделать? Как можно было бы подстраховаться в договоре? Навскидку приходят два варианта. Первый: «Если продавец повысит цену без оснований, предусмотренных договором, покупатель вправе заявить односторонний внесудебный отказ от договора, при этом продавец обязан вернуть задаток покупателю».
Второй: «Продавец вправе по любым основаниям повысить итоговую цену автомобиля – инфляция, повышение цен завода-производителя и т. д., но не более чем на 10 % от первоначальной цены. Нарушение этого пункта позволяет покупателю заявить односторонний внесудебный отказ от договора. При этом продавец обязан вернуть задаток покупателю».
6.12. Расторгли по согласию
Поздравляю, читатель. Самое сложное позади. Полюбовно расторгнуть договор гораздо проще, чем воевать за невозможность исполнения или доказывать свое право на односторонний отказ.
Вспомните схему 14. Как именно будет расторгнут договор зависит от этапа, до которого вы дошли в исполнении договора.
1. Если вы на первом этапе – договор только-только заключен, никто еще ничего не делал, – тогда все просто. Подписали дополнительное соглашение о расторжении да и разошлись себе миром.
2. Сложнее, если вы на втором этапе. Одна сторона исполнила договор полностью или в части, а вторая – нет. И, по тем или иным причинам, в принципе не может исполнить. Что делать? Еще в первобытные времена люди поняли простую истину. Можно, конечно, в отместку прирезать должника и получить глубокое моральное удовлетворение. Оно, конечно, приятно… Но денег ты не вернешь.
Что еще? Можно посудиться с должником. И по итогам суда что-то получить. К примеру, в Древнем Риме кредитор получал право продать должника в рабство. Да, так можно вернуть деньги. Но тоже сомнительно. А вдруг он еще многим должен? Набегут остальные кредиторы – и получишь или мизер, или вообще ничего.
Поэтому еще в древние времена поняли: если с должника есть что взять, лучше договориться. К примеру, тот же Рим. Известный художник должен денег ростовщику. Честно сказал: «Денег нет, давай отработаю». Ростовщик подумал-подумал, да и говорит: «Нарисуй три картины – спишу долг. Согласен?» Тот согласен.
Пример из российской действительности. Долг по поставке. Товар получен и принят, но не оплачен. Покупатель: «Денег нет. Если можем разойтись как-то иначе – предлагай, обсудим».
Поставщик, сразу: «У тебя пустует первый этаж. А у меня склад забит под завязку. Товар хранить негде. Сдай мне в аренду первый этаж. Арендная плата идет в зачет твоего долга. Цена аренды – минус 20 % от рыночной. Проценты по долгу ты мне все равно не платил, так дай хоть здесь выгоду получить». Покупатель: «Договорились».
Что произошло? В обоих примерах заключен новый договор о замене обязательства, возникшего из старого договора, другим, новым обязательством. В первом случае обязательство вернуть долг по договору займа заменено на обязательство нарисовать три картины. Во втором – обязательство оплатить долг по договору поставки заменено обязательством передать помещение в пользование и владение (аренда).
Одним словом, произошла новация, о которой говорит нам ст. 414 ГК: «Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация)».