Вера Игнаткина – Отправь работодателя в нокаут! (страница 8)

По настоящему трудовому договору Работник обязуется выполнять обязанности по профессии / должности юрисконсульта в Департаменте правового обеспечения, а Работодатель обязуется обеспечивать Работнику необходимые условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, а также своевременную и полную выплату заработной платы.

И:

По настоящему договору Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги юридического характера, а Заказчик обязуется оплатить данные услуги.

Думаю, несложно догадаться, в каком примере предмет договора возмездного оказания услуг, а в каком – трудового.

Совет № 5. Затем внимательно прочитайте сам текст договора – вам не потребуются серьезные юридические знания, чтобы найти (или, наоборот, не найти) в нем следующие обязательные для указания в трудовом договоре сведения69:

– место работы, при необходимости – указание обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

– трудовую функцию (работу по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);

– дату начала работы;

– срок действия договора, если заключается срочный трудовой договор, и обстоятельства, послужившие основанием для его заключения;

– условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

– режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

– гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

– условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

– условия труда на рабочем месте;

– условие об обязательном социальном страховании работника;

– другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными НПА, содержащими нормы трудового права.

Помимо этих обязательных условий, в трудовом договоре могут быть указаны и другие – все они перечислены в ст. 57 ТК РФ.

А если вы устраиваетесь на работу к работодателю – субъекту малого предпринимательства, который отнесен к микропредприятиям, или в НКО, то в трудовом договоре, заключаемом на основе типовой формы, могут быть указаны и условия, которые должны регулироваться ЛНА, так как их данные работодатели вправе частично или полностью не оформлять70.

Исходя из опыта, отметим, что некоторые компании специально или в силу слабых знаний по кадровому делопроизводству не указывают одно или несколько обязательных условий в трудовом договоре (например, размер оклада), но это не означает, что данный договор не будет являться трудовым – на его вид будет указывать наличие большинства других упомянутых выше условий.

Совет № 6. Еще раз прочитайте текст предлагаемого документа на предмет используемых терминов. Наличие таких, как «профессия (должность)», «заработная плата», «основное место работы», «Трудовой кодекс РФ», «трудовое законодательство», «трудовые обязанности», «настоящий трудовой договор», «режим работы», «условия труда» и т. п., будет свидетельствовать о заключении трудового договора, и наоборот.

И условий: трудовой договор от гражданско-правового отличают организационный (использование таких фраз, как «Работодатель вправе требовать от Работника соблюдения правил внутреннего трудового распорядка, требований охраны труда», «Работодатель вправе привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами» и т. п.) и личностный признаки («Работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором» и т. п.)71.

Совет № 7. Спросите, какие документы необходимо будет предъявить (предоставить) при заключении договора, за исключением паспорта. Если работодатель отвечает, что, по сути, никаких, за исключением паспорта, то это значит, что речь идет о гражданско-правовом договоре. Для заключения трудового договора ТК РФ предусмотрено предъявление (предоставление) определенных документов (см. ответы на Вопросы № 36, 37).

Согласитесь, узнать о том, что предлагаемый вам для подписания договор не является трудовым, в момент оформления на работу – не очень приятная ситуация, плана «Б» у многих кандидатов на этот момент уже не будет.

Чтобы этого не случилось, рекомендую уточнять о соблюдении трудового законодательства и виде договора на этапе собеседования, причем делать это лучше всего в самом начале переговоров и не давать своего согласия о выходе на работу, пока вы не изучите текст договора. А почему бы и нет? Многие кандидаты боятся попросить потенциального работодателя показать им договор или прислать его по почте. А совершенно зря. Помните, что те, кому скрывать нечего, не будут это делать, а наоборот – порадуются, что в свою команду берут человека, умеющего отстаивать свои права.

В октябре 2016 года Роструд запустил бесплатный сервис по проверке трудовых договоров https://онлайнинспекция.рф/precheck/148. С его помощью можно узнать присутствуют ли полностью или частично обязательные для включения в трудовой договор условия. Для этого потребуется экземпляр трудового договора. В конце проверки будут выданы ошибки и даны рекомендации по их устранению.

Вопрос № 17. Спустя некоторое время после трудоустройства выяснилось, что заключенный со мною договор является договором подряда. Могу ли я потребовать от работодателя «переделать» его в трудовой?

Да, можете.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается72.

Если вы обнаружили, что заключенный с вами договор не является трудовым, или вы об этом знали на этапе оформления, но в силу каких-то обстоятельств согласились на его заключение, то вы вправе обратиться с письменным заявлением к вашему «работодателю», то есть заказчику, в ГИТ в субъекте РФ, с исковым заявлением в суд или заявлением в прокуратуру в субъекте РФ73 (образцы № 8, 9, 10, 42).

Для обращения в ГИТ и прокуратуру срок не установлен, но обращаться в инспекцию нужно до подачи искового заявления в суд, так как государственный инспектор труда не вправе выдавать работодателю предписание об устранении нарушения по искам, принятым к рассмотрению судом, или вопросам, по которым имеется решение суда74.

Для обращения в суд законодательством установлен трехмесячный срок со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своих прав75. В данном случае можно было бы предположить, что таким моментом является заключение договора подряда. Хотя в судебной практике также встречается позиция, когда срок считается непропущенным, если работник обратился в суд в любой день периода действия договора, в том числе и в последние дни, если он заключен на год76.

Я рекомендую начать с «работодателя», так как такое обращение покажет ему всю серьезность ваших намерений, и шансы достичь выгодных вам договоренностей достаточно высоки. Затем обратиться в ГИТ и только после этого – в суд.

Обратиться к работодателю с июля 2023 года стало возможным в том числе и на портале онлайнинспекция.рф. Новый сервис «Урегулирование разногласий между работником и работодателем»77 был создан с целью предварительного решения проблемы. С его помощью работник, который считает, что его трудовые права были нарушены, может направить обращение напрямую своему работодателю. Работодатель получит уведомление о поступлении обращения от работника и сможет предоставить ему ответ через свой личный кабинет. На решение вопроса отведено 14 календарных дней. По истечении этого срока, если ответ не был получен, система поможет перенаправить обращение непосредственно в ГИТ в субъекте РФ.

Также направить обращение в ГИТ можно по почте заказным письмом с уведомлением и описью вложения или с помощью электронного сервиса «Онлайнинспекция.РФ». Оно должно быть рассмотрено в течение 30 дней со дня регистрации78.

Получить консультацию инспектора по своему вопросу можно с помощью сервиса «Дежурный инспектор» 79 – на него ответят в течение 3 рабочих дней. В некоторых региональных ГИТ действует горячая линия, по которой можно бесплатно оперативно проконсультироваться, а также ведется личный прием граждан – более подробную информацию о графике работы специалистов можно узнать на официальном сайте конкретной инспекции.

Для устранения каждого нарушения в случае выдачи работодателю соответствующего предписания будет установлен конкретный срок, в зависимости от характера нарушения и важности мероприятия для обеспечения безопасности работника80. Например, для изменения записи в трудовой книжке или отмены и издания какого-либо приказа (за исключением мероприятий в случае незаконного увольнения, так как такие споры рассматриваются непосредственно в судах81, как правило, устанавливается незамедлительный срок выполнения. Для внесения изменений в ЛНА или выплаты неполученный в срок зарплаты или других сумм может быть установлен месячный или другой срок.