Максим Мищенко – Отмена судебного приказа. Полное практическое руководство (страница 8)
6.5. Рекомендации по составлению документов
При подготовке заявления о восстановлении срока следует придерживаться нескольких практических рекомендаций.
Первое. Максимально детализируйте хронологию событий. Укажите точные даты: когда приказ поступил в отделение связи, когда истек срок хранения, когда вы узнали о приказе, когда прекратились уважительные причины, когда вы подали возражения. Чем подробнее хронология, тем легче судье убедиться в вашей добросовестности.
Второе. Собирайте доказательства заблаговременно. Если вы узнали, что в ваше отделение связи поступило заказное письмо, но вы не можете его получить (например, находитесь в командировке), сохраняйте проездные документы, приказы, счета из гостиниц. Если вы болеете — обязательно обращайтесь к врачу и получайте листок нетрудоспособности или справку.
Третье. Не ограничивайтесь одним видом доказательств. Если вы ссылаетесь на болезнь, приложите не только больничный лист, но и выписку из медицинской карты, рецепты, чеки на лекарства. Комплекс доказательств всегда убедительнее одиночного документа.
Четвертое. Обосновывайте не только наличие уважительной причины, но и оперативность ваших действий после ее прекращения. Покажите суду, что вы действовали добросовестно и при первой возможности обратились за защитой своих прав.
Пятое. Помните о необходимости направления копии заявления взыскателю, если вы действуете в арбитражном процессе. Отсутствие доказательств такого направления может повлечь оставление вашего заявления без движения.
Резюме главы 6
В гражданском процессе подается единое заявление, содержащее одновременно просьбу о восстановлении срока и об отмене приказа.
В арбитражном процессе рекомендуется подавать два документа: ходатайство о восстановлении срока и возражения на приказ.
Заявление должно содержать подробную хронологию событий и ссылки на прилагаемые доказательства.
Обратиться с заявлением о восстановлении срока необходимо в течение десяти дней с момента прекращения уважительных причин.
При отказе в восстановлении срока в гражданском процессе единственный способ защиты — кассационная жалоба на судебный приказ.
В арбитражном процессе обязательно направление копий документов взыскателю и представление в суд доказательств такого направления.
ЧАСТЬ IV. ОСОБЫЕ СЛУЧАИ В ПРАКТИКЕ
Глава 7. Отмена судебного приказа о взыскании алиментов
Алиментные обязательства занимают особое место в приказном производстве. С одной стороны, государство стремится максимально упростить процедуру взыскания алиментов на содержание несовершеннолетних детей, допуская выдачу судебного приказа по таким требованиям. С другой стороны, именно алиментные приказы становятся источником многочисленных судебных ошибок и злоупотреблений.
7.1. Особенности приказного производства по алиментным требованиям
Возможность взыскания алиментов в порядке приказного производства предусмотрена абзацем пятым статьи 122 ГПК РФ. Судебный приказ выдается, если заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц.
Из данной формулировки вытекает несколько принципиальных ограничений.
Во-первых, приказ может быть выдан только на несовершеннолетних детей. Требования о взыскании алиментов на содержание супруга, бывшего супруга, совершеннолетних нетрудоспособных детей, престарелых родителей не могут быть рассмотрены в приказном порядке.
Во-вторых, требование не должно быть связано с установлением или оспариванием отцовства. Если взыскательница не состояла в браке с отцом ребенка и отцовство не установлено, либо если должник оспаривает свое отцовство, приказное производство невозможно.
В-третьих, не должно возникать необходимости привлечения других заинтересованных лиц. Например, если плательщик уже уплачивает алименты на содержание другого ребенка, то при взыскании алиментов на нового ребенка необходимо учитывать интересы первого взыскателя. Такая ситуация исключает бесспорность требования.
В-четвертых, и это разъяснено в пункте 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 декабря 2017 года № 56 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных со взысканием алиментов», не подлежат взысканию на основании судебного приказа алименты в твердой денежной сумме. Взыскание алиментов в твердой сумме требует исследования материального и семейного положения сторон, что несовместимо с природой приказного производства.
7.2. Типичные нарушения при вынесении алиментных приказов
Анализ судебной практики позволяет выделить несколько типичных ситуаций, в которых судебные приказы о взыскании алиментов выносятся с нарушением закона.
Взыскание алиментов в твердой денежной сумме. Мировой судья по ошибке выносит приказ о взыскании алиментов в фиксированной сумме, а не в долях от заработка. Такой приказ подлежит безусловной отмене, поскольку требование не могло быть рассмотрено в приказном порядке.
Взыскание алиментов за прошлый период без учета трехлетнего ограничения. По общему правилу алименты за прошлое время могут быть взысканы в пределах трехлетнего срока, предшествовавшего обращению в суд, и при условии, что взыскатель принимал меры к получению алиментов, но они не были получены вследствие уклонения должника от их уплаты (п. 2 ст. 107 СК РФ). Если мировой судья взыскал алименты за прошлое время при отсутствии доказательств принятия мер к их получению либо с нарушением трехлетнего срока, приказ подлежит отмене.
Взыскание алиментов при наличии спора о праве. Если должник оспаривает свое отцовство, либо если имеется спор о том, уплачивались ли алименты фактически, требование перестает быть бесспорным и не может быть рассмотрено в приказном порядке.
7.3. Последствия отмены алиментного приказа: правило части 3 статьи 129 ГПК РФ
Наиболее важная и потенциально опасная для должника особенность отмены алиментного приказа закреплена в части 3 статьи 129 ГПК РФ. Согласно этой норме, в случае отмены судебного приказа о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей и удовлетворения требований взыскателя в порядке искового производства, такие требования удовлетворяются за период, в течение которого алименты подлежали взысканию согласно судебному приказу. При этом за период, предшествующий подаче заявления о вынесении судебного приказа, алименты могут быть присуждены в соответствии с пунктом 2 статьи 107 Семейного кодекса РФ.
Данная норма означает, что отмена алиментного приказа не освобождает должника от уплаты алиментов за период с момента подачи заявления о выдаче приказа. Если взыскатель подаст иск после отмены приказа, суд взыщет алименты за весь этот период, а не с даты подачи иска.
Таким образом, отмена алиментного приказа не аннулирует долг, а лишь переводит спор в исковое производство, где у должника появляется возможность представить свои возражения и доказательства по существу.
7.4. Отличие отмены алиментного приказа от прекращения алиментной обязанности
Это различие является критически важным, и его непонимание приводит к многочисленным ошибкам.
Если ребенок достиг совершеннолетия, алиментная обязанность на будущее время прекращается автоматически (п. 1 ч. 2 ст. 120 СК РФ). Для прекращения исполнительного производства по взысканию алиментов на будущее время достаточно представить судебному приставу-исполнителю документы, подтверждающие достижение ребенком восемнадцати лет.
Однако задолженность по алиментам, образовавшаяся до совершеннолетия, сохраняется и подлежит взысканию. Если взыскатель получил судебный приказ о взыскании такой задолженности, должнику нет смысла отменять этот приказ — задолженность реальна, и после отмены приказа она будет взыскана в исковом порядке, причем за период с даты первого обращения за приказом (ч. 3 ст. 129 ГПК РФ).
Единственное, что может сделать должник в такой ситуации — это проверить правильность расчета задолженности. Если в расчет включены периоды после совершеннолетия ребенка, следует обратиться к судебному приставу-исполнителю для перерасчета и прекращения исполнительного производства в соответствующей части.
Если же приказ пытается взыскать алименты непосредственно за период после совершеннолетия, такой приказ является незаконным и подлежит безусловной отмене. В возражениях следует указать, что алиментная обязанность прекратилась с даты совершеннолетия, требование не является бесспорным и не может быть рассмотрено в приказном порядке.
7.5. Практические рекомендации для должника по алиментным приказам
Первое. Получив судебный приказ о взыскании алиментов, прежде всего проверьте, соблюдены ли условия, при которых алименты могут быть взысканы в приказном порядке: требование заявлено на несовершеннолетнего ребенка, не связано с установлением отцовства или привлечением других лиц, алименты взыскиваются в долях от заработка, а не в твердой сумме. Если хотя бы одно из этих условий не соблюдено, подавайте возражения.
Второе. Оцените, имеется ли реальный спор о праве. Например, если вы фактически уплачивали алименты добровольно, но не сохранили подтверждающие документы, требование перестает быть бесспорным. Заявите об этом в возражениях — приказ будет отменен.