Данное общее условие расследования предусмотрено ст. 158.1 УПК и, по сути, является особым производством (досудебным и судебным). Оно имеет специальный предмет доказывания (утраченное дело) и специальную цель (восстановление материалов). Пределы восстановления дела определяются условиями, вытекающими из принципов недопустимости повторного привлечения к ответственности за одно и то же (non bis in idem) и презумпцией невиновности. Поэтому отмена и изменение судебных решений по утраченному делу допускаются только судом в соответствующих процессуальных формах, а сомнения по поводу невосстановленных материалов толкуются в пользу обвиняемого.
Восстановление утраченного уголовного дела либо его материалов производится по постановлению руководителя следственного органа или начальника органа дознания, а в случае утраты уголовного дела или материалов в ходе судебного производства – по решению суда, направляемому указанным лицам для исполнения. При этом процессуальные сроки исчисляются в общем порядке, т. е. не текут заново. Способами восстановления дела являются: а) получение сохранившихся копий и подлинников материалов дела, их техническая реставрация; б) производство следственных действий.
Установление обстоятельств, способствовавших совершению преступления, направлено на предупреждение преступлений и является обязанностью следователя и дознавателя (ч. 2 ст. 73). Эти обстоятельства делятся на три группы: 1) антиобщественная направленность самой личности обвиняемого; 2) условия ее формирования; 3) обстановка совершения преступления. Для устранения причин и условий преступления следователь или дознаватель выносят мотивированное представление (ч. 2 ст. 158), которое должно быть рассмотрено соответствующими должностными лицами не позднее одного месяца со дня его вынесения.
§ 5. Общие условия предварительного расследования, связанные с обеспечением прав и законных интересов его участников
Для непосредственного обеспечения прав и законных интересов участников расследования главы 21–22 УПК содержат такие общие условия: обязательность рассмотрения ходатайств[58]; меры по защите участников процесса; меры попечения о детях, об иждивенцах подозреваемого или обвиняемого и меры по обеспечению сохранности его имущества; меры по обеспечению гражданского иска, судебный порядок получения разрешения на производство ряда следственных действий; участие переводчика, особенности изъятия электронных носителей информации и копирования с них информации при производстве следственных действий.
Меры по защите потерпевшего, его представителя, свидетеля и их близких могут иметь как «оборонительный», так и «наступательный» характер. Во-первых, по мотивированному постановлению следователя с согласия прокурора личность свидетеля или потерпевшего можно «засекретить», а в материалах дела указывать их псевдоним (ч. 9 ст. 166). В суде эти лица могут давать показания в условиях, исключающих их визуальное наблюдение другими участниками судебного разбирательства (ч. 5 ст. 278 УПК). Во-вторых, активные средства обеспечения безопасности состоят в выявлении и привлечении к ответственности лиц, виновных в посягательствах на участников процесса; а также в избрании более строгих мер пресечения к обвиняемым. Кроме того, в отношении свидетеля или потерпевшего могут быть дополнительно применены меры безопасности в соответствии с Законом от 20.08.2004 № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»[59].
Меры попечения о детях, об иждивенцах подозреваемого или обвиняемого и меры по обеспечению сохранности его имущества применяются при задержании подозреваемого, применении заключения под стражу, помещении в психиатрический стационар подозреваемого или обвиняемого (ст. 160). Их несовершеннолетние дети, престарелые родители, иные иждивенцы передаются на попечение родственникам, иным лицам или помещаются в соответствующие детские или социальные учреждения. Мерами по сохранности остающегося без присмотра имущества являются передача его на хранение заслуживающим доверие лицам, жилищной организации. О принятых мерах следователь или дознаватель уведомляет подозреваемого или обвиняемого.
Меры по обеспечению гражданского иска состоят в установлении и наложении ареста на имущество, за счет которого может быть возмещен причиненный преступлением ущерб (ст. 160.1)[60].
Судебный порядок получения разрешения на производство некоторых следственных действий является предварительной формой судебного контроля над действиями органов расследования, ограничивающими конституционные права граждан[61]. Предварительный судебный контроль реализуется в двух процедурах:
1) с правом участия в судебном заседании заинтересованных лиц (подозреваемого, обвиняемого, защитника, прокурора) при избрании и применении мер принуждения: заключения под стражу, домашнего ареста, залога, запрета определенных действий, отстранения от должности, денежного взыскания, обращения залога в доход государства, помещение в медицинский стационар (ст. 108, 118); а также при рассмотрении ходатайства о производстве следственных действий, касающихся реализации или уничтожения вещественных доказательств (ч.3.1. ст. 165); при получении судебного решения на отмену постановления о прекращении уголовного дела или преследования (ст. 214.1) и при проверке законности проведенного следственного действия (ч. 5 ст. 165)[62]. Эта же процедура, как представляется, наиболее пригодна для дачи судом разрешения на допрос и привод в качестве свидетеля адвоката-защитника[63].
2) без участия в судебном заседании заинтересованных лиц, кроме прокурора, следователя или дознавателя (ч. 3. ст. 165) при принятии решений: об осмотре жилища против воли проживающих в нем лиц, обыске и выемке в жилище; личном обыске; выемке заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях; выемке корреспонденции, контроле и записи переговоров; получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, наложении ареста на имущество (ч. 2 ст. 29), эксгумации трупа против воли родственников покойного (ч. 3 ст. 178). Все названные процессуальные действия ограничивают конституционные права граждан, в связи с чем производятся лишь по решению суда (ст. 23–25, 35 Конституции РФ).
Следователь – с согласия руководителя следственного органа (дознаватель – с согласия прокурора) возбуждает перед судом соответствующее ходатайство, а судья рассматривает его не позднее 24 часов с момента поступления.
В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр, обыск и выемка в жилище, личный обыск, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество могут быть проведены по постановлению следователя без судебного решения и без предварительного согласия руководителя следственного органа или прокурора (ч. 5 ст. 165). Основанием для применения этой процедуры, предусмотренной ч. 5 ст. 165 УПК, является неотложная ситуация – внезапное возникновение таких обстоятельств, которые дают основания полагать, что промедление с совершением принудительных процессуальных действий может реально повлечь утрату следов преступления, сокрытие лиц, его совершивших, утрату возможности возмещения ущерба, причиненного преступлением. Не позднее 3 суток момента начала производства следственного действия следователь уведомляет об этом судью и прокурора. Судья в течение 24 часов в судебном заседании, в котором обеспечивается право участия заинтересованных лиц[64], проверяет законность действий следователя и выносит об этом постановление.
Участие переводчика как общее условие расследования обеспечивает конституционное право каждого пользование родным языком и на свободный выбор языка общения (ст. 26 Конституции РФ, ст. 18 УПК). Орган расследования обязан за счет государства привлечь к участию в деле переводчика путем вынесения мотивированного постановления. Переводчик предупреждается об уголовной ответственности по ст. 307 УК за заведомо неправильный перевод и участвует в расследовании в двух формах: а) присутствие при производстве процессуального действия (как правило, для устного перевода); б) письменный перевод процессуальных документов.
Особенности изъятия электронных носителей информации и копирования с них информации при производстве следственных действий установлены УПК РФ по делам о преступлениях, связанных с предпринимательской деятельностью (ч. 4.1. ст. 164, ст. 164.1) в целях защиты от необоснованного применения мер, которые могут привести к приостановлению законной деятельности юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Изъятие носителей допускается только в одном из случаев, когда эти носители признаны объектами экспертного исследования; или имеется судебное разрешение на изъятие; или носитель содержит информацию, которую владелец носителя хранить и использовать не уполномочен, либо которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение. При изъятии владелец носителя имеет право на копировании информации.
