Дмитрий Гриц – Адвокат бизнеса: 20 юридических консультаций понятным языком (страница 45)
Допустим, вы поговорили и выделение доли кажется вам целесообразным. Но не надо ее просто брать и выделять. Есть специальные конструкции, которые помогают это сделать безопаснее и с большей выгодой. Например, есть конструкция в виде передачи доли в будущем под каким-то условием. Это опцион.
Опционы – целая вселенная, поэтому в этой главе – самое важное.
Какими бывают опционы
Опцион – это право купить или продать актив на каких-то условиях и при каких-то условиях в будущем. Активом могут быть акции или доля в компании, облигации и другие инструменты. Проще говоря, опцион – это «если ты заработаешь нам миллиард, мы дадим тебе право купить 10 % нашей компании за миллион рублей». Мы поговорим о доле во владении компании, но доля и акция по сути одно и то же, только «доля» – часть компании в форме ООО, «акция» – в акционерных обществах.
Периодически опционы используют, чтобы ключевые сотрудники достигали больших результатов. Для этого используют «опцион на долю» – право в будущем купить или получить бесплатно долю в компании.
Бывает два вида опционов: колл-опцион (call option) – право купить и пут-опцион (put option) – право продать. Опцион на покупку доли – это колл-опцион.
Вот упрощенно схема. Допустим, я работаю управляющим в компании. Меня вызывает собственник и говорит: «Дима, если компания увеличит свой оборот в два раза при твоей помощи при том же уровне рентабельности, ты получаешь право купить долю в компании. Цена покупки доли – из расчета сегодняшней прибыли».
Что происходит. Я выигрываю в деньгах: сейчас доля компании стоит 100 условных единиц, а если я удвою оборот компании при той же рентабельности, то цена доли тоже увеличится в два раза, а мне ее предложат купить по сегодняшней. Выгодно.
Компания тоже выиграла. Теперь у меня есть ориентир, куда прикладывать силы, и меня волнуют не локальные показатели, а конкретный и глобальный – стоимость компании.
У опционов есть срок реализации, он может быть любым: хоть год, хоть десять лет. Например, как только цена компании вырастет, у управляющего два года на покупку доли.
Опционы используют быстрорастущие компании или стартапы, когда компания только начинает работать. Частая схема такая: стартап хочет переманить к себе сильных специалистов, но они сейчас работают в известных компаниях и получают золотую зарплату.
Стартап не может конкурировать ценой и тогда вместо зарплаты предлагает долю в компании: мол, у тебя будет такая-то доля, и ты сможешь ее продать, когда мы окажемся на пике. Сотрудник всё равно получит деньги, только не сразу.
Опцион дают не только за результат, а еще за время работы в компании. Например, компания разрабатывает новый продукт, за разработку отвечает технолог. Чтобы он не ушел раньше времени, работодатель предлагает опцион: если отработает пять лет, получит долю в компании.
Андрей Стыскин,
генеральный директор «Яндекс. Технологии» и руководитель сервиса «Яндекс. Поиск»
В «Яндексе» опционная программа является частью стандартной системы компенсации сотрудников. Каждые полгода проходит оценка сотрудников. И начиная с определенного грейда (уровня позиции) по результатам ревью при положительной оценке сотруднику полагается увеличение зарплаты и/или премия, а также опционы на акции «Яндекса» по нулевой стоимости.
Опционы становятся доступны для реализации (продажи с целью получить деньги по рыночной цене или непосредственно акции) не сразу, а по расписанию вестинга: четверть становится доступна через год, а потом следующие три года равными долями каждый квартал. Акции свободно торгуются на бирже NASDAQ, а также на Московской бирже.
Такой механизм с выдачей опционов добавляет нацеленность сотрудников на стратегические цели и успех всей компании в целом.
На что обратить внимание при опционах
Влияние на компанию. Если сотрудник получает опцион, а значит, и долю в компании, он становится собственником. И из-за этого может снизиться управляемость всей компании.
Оформление. Для оформления опциона на долю для сотрудника нужно опционное соглашение. В нем указывается условие, при выполнении которого сотрудник получает право приобрести долю в компании. Опционное соглашение заверяем у нотариуса в виде опцион-оферты.
Когда сотрудник станет совладельцем компании, важно установить правила распоряжения своей долей, поведения при голосовании и принятии решений. Это всё устанавливается в корпоративном договоре. Лучше составить этот документ до предоставления опциона, чтобы вы заранее договорились о правилах работы и выхода из компании. Потому что сейчас этот человек – пока сотрудник и у него одно отношение к жизни и работе. А потом он может стать совладельцем, и договариваться с ним в этом состоянии будет сложнее.
Вот пример из жизни. Был классный разработчик, ему наскучила работа, и он стал подумывать об уходе из проекта. Тогда владельцы предложили ему опцион: если он проработает еще год и закончит определенный продукт, то он получит бесплатно 10 % компании. Так и договорились. Через год ему действительно предоставили всё, что обещали. Но не прописывали ничего, считали, что он продолжит развивать проект. А разработчик, став совладельцем, стал просто неуправляемым: перестал ходить на работу и что-либо делать. И ни к чему хорошему такой непродуманный опцион не привел.
Опционное соглашение может быть и частью корпоративного договора. Но опционное соглашение заверяется у нотариуса, а договор – не обязательно, поэтому их разделяют в отдельные документы: так проще и дешевле.
Запрет на передачу опциона кому-то еще. Вот есть управляющий, у него опцион на покупку доли. Но он не хочет сам его реализовать, вместо этого продает опцион своему другу. Теперь у друга есть доля в компании, а значит, возможно, право голосовать за какие-то решения компании и вообще участвовать в ее жизни. При этом собственник не знает этого друга и не хочет, чтобы долей владели посторонние.
Если в опционном соглашении нет прямого запрета на передачу права требования по опциону, считается, что передавать можно. Чтобы запрет сработал, в договоре должна быть фраза с таким смыслом:
Продажа доли посторонним. После того как сотрудник реализовал опцион (то есть купил или бесплатно получил долю в компании), он может этой долей распоряжаться – например, продать другим людям. Мое мнение: важно сделать так, чтобы этот сотрудник самостоятельно не смог продать долю никому, кроме вас или компании.
В целом в ООО, например, у участников имеется преимущественное право покупки доли перед внешними людьми, поэтому как будто бы и не страшно: сотрудник никому внешнему и не продаст свою долю. Но на самом деле он может продать ее внутри компании и перераспределить силы таким образом, что компания тоже станет неуправляемой.
Поэтому мой совет – наложить запрет на продажу доли третьим лицам или требовать согласия всех или прямо определенных соучредителей при продаже доли третьим лицам. Я рекомендую использовать второй механизм: он более гибкий. Если вы захотите продать свою долю как мажоритарий, скорее всего, новый совладелец захочет присоединиться к вашей сделке.
Супруги. Если сотрудник в браке и он покупает долю, эта доля становится по умолчанию совместно нажитым с супругом имуществом, поэтому с него надо получить один документ: брачный договор.
В брачном договоре фиксируем, что все доли принадлежат единолично тому супругу, на имя которого они приобретались.
Это нужно, чтобы в случае развода не поставить под удар компанию. Например, сотрудник приобрел в браке 30 % и при разводе второму супругу будет принадлежать 15 % доли. Этот супруг может перенести свой конфликт с сотрудником на дела компании: начнет ходить на общие собрания учредителей, запрашивать финансовые и бухгалтерские документы – чтобы побольше получить при разводе. Вы можете быть уверены в сотруднике на работе, но вы не можете отвечать за его отношения в семье.
Наследники. Если сотрудник реализовал опцион, он приобретает долю, и теперь эта доля передается по наследству. Если основной собственник не хочет, чтобы среди владельцев долей компании оказались неизвестные родственники, он может прописать в корпоративном договоре условие: наследники получают не долю, а денежную компенсацию стоимости доли.
Важно помнить, что для выплаты любой компенсации потребуются деньги на счете, поэтому продумайте заранее, как вы будете их изыскивать – ведь суммы могут быть большими. Есть случаи, когда такие выплаты (пусть и мажоритариям) могли обескровить компанию.
Управление. Следите, чтобы раздача опционов не привела к тому, что у основного собственника осталась доля без полного контроля над компанией, например 60 %, – а при этом в уставе указано, что все вопросы решаются долей 75 %. Лучше раздавать доли так, чтобы контроль остался у вас.
Вовлеченность. Человек, владеющий долей в компании, начинает мыслить не так, как обычный сотрудник, – это может быть как хорошо, так и плохо. Если хотите, чтобы сотрудник оставался совладельцем только на время работы в компании, а не оставался таковым при переходе в другую, это условие можно прописать в опционном соглашении или корпоративном договоре.