Дмитрий Гриц – Адвокат бизнеса: 20 юридических консультаций понятным языком (страница 13)
Еще компании спрашивают договор у знакомых или в отраслевых группах, сообществах и чатах. Вот появляется молодой бренд, и владелец пишет в телеграм-чате @HackingFashion:
Ему присылают договор с фразой «Вот хороший договор, пять лет работаем, с юристами делали». В чем проблема: бренд не сказал, кем выступает по договору комиссии. Хороший договор для комиссионера – того, кто продает чужие вещи, – будет очень плохим для комитента – того, кто отдает вещи на реализацию, и наоборот.
Например, в хорошем договоре для комиссионера не будет пункта о возможности комитента прийти в точку реализации и проверить остатки, а в договоре для комитента он нужен. Хотя о таком пункте можно даже не узнать, если вы комитент, а вам прислали договор комиссионера. Поэтому нужно индивидуально прорабатывать договор под свою роль в этой сделке и под свою бизнес-модель. Только тогда договор даст выгоду.
Не скачивайте шаблоны договоров из интернета. В качестве отправной точки можно брать шаблоны договоров таких же участников рынка, как вы. Если у вас магазин, берите шаблон договора от магазина, а не от поставщика.
Описать бизнес-процессы в договоре
Чтобы сэкономить время на договоре, предлагаю поделить работу на два этапа: сначала бизнес-процессы, потом текст договора.
Первым делом описываете процесс: кто и что должен сделать, за какое время и на каких условиях. Прямо по этапам, как они идут в реальной жизни:
Эти этапы можно представить в два таймлайна с временными отсечками. Такая визуализация помогает увидеть всю картинку целиком и выявить, какие сроки не устраивают или какой этап пропущен. Я называю этот инструмент «Механика договора».
Как только составите подобную схему, отдаете юристу: он отшлифует фразы так, чтобы, если дело дойдет до суда, суд оказался на вашей стороне. Это не значит, что он накрутит там сложных конструкций, – его задача убедиться, чтобы ваши термины не расходились с общепринятыми терминами и не противоречили закону, а еще чтобы ваши условия не признали недействительными.
На выходе: вы расписали бизнес-условия, расставили в нужном порядке всё, как считаете правильным, прописали положения по ответственности и срокам. А юрист добавляет четкости к формулировкам. При этом все условия работают на вас, а юрист не дергает с вопросами о сроках оплаты и рассрочке.
«Механику» можно использовать в двух направлениях. Первое – когда вы придумываете новый продукт или услугу и описываете связанные с этим процессы: что когда создается, кто что делает, кто когда платит. Так рождается ваш договор, по которому вы оказываете что-то, а вам за это платят деньги. Потом вы отдаете эту схему юристам, и они создают по ней ваш договор.
Второе направление – когда вы получаете запутанный толстый договор от исполнителя или заказчика. Предположим, что по какой-то причине вы должны работать именно по этому запутанному договору. Тогда отдаете его своему юристу и просите собрать из него понятную механику договора, визуализацию. А потом уже сами анализируете эту схему: насколько вас устраивает последовательность, сроки, условия и деньги.
На следующем развороте я показываю пример: в левом столбце – этапы, которые напишет заказчик сайта, в правом – текст юриста. В реальности договор сложнее, поэтому смотрите на сам подход, а не на формулировки.
Устные обещания – в письменные
Может быть такой разговор при обсуждении договора:
Держите правило: любые устные обещания фиксировать в письменном договоре. Магазин обещает не брать штраф за задержку на день, а он есть в договоре. Хорошо, пусть тогда магазин скорректирует фразу в договоре и большой штраф начисляется с 31-го дня задержки поставки. Тогда диалог будем таким:
Барно Турсунова,
совладелец сети умных автосервисов «Вилгуд»
Бывает так, что мастера в разговоре по телефону с клиентом обсуждают какую-то работу и подтверждают ее. А потом клиенты забирают машину и говорят, что не подтверждали ничего по телефону. Таких мало, но всё равно некоторые получают бесплатный ремонт из-за этих дополнительных работ. Правда, они последний раз в наших центрах вообще какой-то ремонт получают.
После таких клиентов у нас теперь всё четко и по технологии:
● дополнительные работы утверждаем только почтой или сообщением по тем контактам, которые оставил клиент;
● при принятии машины описываем досконально состояние машины, чтобы не появлялось никаких вмятин, «которых до вас не было»;
● приемку машины снимает видеокамера: и звук, и картинку;
● документы для подписания на печать выходят сразу всем пакетом, чтобы никто из мастеров ничего не забыл.
Все сказанные обещания фиксировать в договоре. Чтобы не переделывать договор, можно подписать дополнительное соглашение, которое отменяет или изменяет конкретные пункты договора. Слова мало что стоят при конфликте или срыве договора.
Бывает так: двое обсуждают договор, в нем общие фразы. Каждый понимает эти фразы по-своему. При этом один уверен, что понимает их правильно, а второй стесняется уточнить, потому что боится показаться неопытным. Мол, если я буду строить из себя крутого парня, ко мне будут относиться как к крутому. А если я начну обо всем спрашивать, то все поймут, что я неопытный, и обязательно обдурят. Прекраснейшее вредное рассуждение.
Вот пример излишней стеснительности (или самоуверенности?). В договоре коммерческой концессии ничего не написано о том, кто оплачивает поездку франчайзи на обучение к франчайзеру. Франчайзи решил лишний раз это не обсуждать, чтобы показать себя тактичным партнером. А потом дошло дело до сбора на обучение на Мальдивах. Лететь туда дорого.
Франчайзи ссылается на пункт, где написано, что обучение организует франчайзер. А франчайзер не собирается платить еще и за перелет, потому что уже оплачивает конференц-зал и фуршет. В итоге конфликтная ситуация и обманутые ожидания. Но, знай франчайзер, что такая ситуация может возникнуть, он бы собрал обучение в Анапе, и все бы дружненько прилетели.
Поэтому помните, что любая договоренность состоит из трех частей: устной, письменной и неозвученной. Неозвученные вопросы и подробности сначала переводить в устные – значит, задаем вопросы, обсуждаем и проговариваем варианты. А потом то, о чем договорились, фиксируем в договоре – письменно.
Если нет акта
Если оказываете услугу, знайте, что ваш договор заканчивается подписанием акта. Сам по себе договор – лишь намерение сторон в будущем что-то сделать и получить за это деньги. А вот подтверждение того, что вы что-то сделали, – акт выполненных работ или акт об оказании услуг.
Если акт не подписан, считайте, что компания работу не сделала, а значит, в ближайшие три года могут прийти и забрать через суд оплаченные деньги. А всё потому, что было некогда или все дружили. Потом руководство у заказчика сменилось, и они решили вернуть деньги. Тогда собирайте доказательства того, что вы действительно оказали услуги, сделали это качественно и в полном объеме.
А бывает, что акт заказчику отправили, а он по каким-то причинам не подписывает. Может быть, ему этот акт не особо нужен. Может быть, он не собирается платить. Тогда в договор лучше вставить формулировку:
Из этого текста следует, что, если клиент молчит в ответ на направленный акт, он с ним соглашается. Это упрощает документооборот.
Кирилл Краснов,
сооснователь бизнес-клуба R2
У нас участники платят за участие в клубе, оно подразумевает проведение нескольких закрытых встреч. К нам обратилась одна участница с требованием вернуть часть денег, и пояснила она свою позицию тем, что не была ни на одной из встреч.