Владимир Головин – Комментарий к Федеральному закону от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное) (страница 4)
хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, хозяйствующие субъекты, осуществляющие поставки продовольственных товаров, выручка которых (их группы лиц, определяемой в соответствии с антимонопольным законодательством) от реализации товаров за последний календарный год не превышает 400 миллионов рублей;
хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность посредством организации торговой сети, совокупная выручка от реализации товаров которых в рамках одной торговой сети за последний календарный год не превышает 400 миллионов рублей.
Понятие группы лиц и признаки, по которым лица входят в указанную группу, определены в ч. 1 ст. 9 Федерального закона «О защите конкуренции», положения которой приведены ниже.
Часть 41 комментируемой статьи введена Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 264-ФЗ[20], которым статья 5 Федерального закона «О защите конкуренции» дополнена частью 21, согласно которой не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта – юридического лица, учредителем (участником) которого являются одно физическое лицо (в т. ч. зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя) или несколько физических лиц, если выручка от реализации товаров за последний календарный год такого хозяйствующего субъекта не превышает 400 миллионов рублей, за исключением:
1) хозяйствующего субъекта, входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами по основаниям, предусмотренным частью 1 ст. 9 данного Закона. Данное исключение не применяется к хозяйствующим субъектам, входящим в группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 ч. 1 ст. 9 данного Закона; к хозяйствующим субъектам, входящим в группу лиц, участниками которых являются только лица, входящие в группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 ч. 1 ст. 9 данного Закона; к хозяйствующему субъекту, участником которого является индивидуальный предприниматель;
2) финансовой организации;
3) субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии;
4) хозяйствующего субъекта, имеющего в качестве учредителей или участников хозяйствующих субъектов – юридических лиц;
5) хозяйственного общества, в уставном капитале которого имеется доля участия России, субъекта РФ, муниципального образования.
Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 264-ФЗ указанная статья 5 Федерального закона «О защите конкуренции» также дополнена частью 22, согласно которой не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта – индивидуального предпринимателя, не входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами по основаниям, предусмотренным частью 1 ст. 9 данного Закона, если выручка от реализации товаров такого хозяйствующего субъекта – индивидуального предпринимателя за последний календарный год не превышает 400 миллионов рублей, а также хозяйствующего субъекта – индивидуального предпринимателя, входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом по основанию, предусмотренному пунктом 7 ч. 1 ст. 9 данного Закона, либо входящего в группу лиц с хозяйствующим субъектом или хозяйствующими субъектами, единственным участником которого или каждого из которых являются одно или несколько лиц, входящих в группу с хозяйствующим субъектом или хозяйствующими субъектами по основанию, предусмотренному пунктом 7 ч. 1 ст. 9 данного Закона, при условии, что суммарная выручка от реализации товаров таких хозяйствующих субъектов за последний календарный год не превышает 400 миллионов рублей.
Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 264-ФЗ также статья 12 Федерального закона «О защите конкуренции» дополнена частью 3, устанавливающей, что допускаются соглашения, предусмотренные частью 4 ст. 11 данного Закона, между хозяйствующими субъектами, доминирующее положение которых не может быть признано в соответствии с ч. 21 и 22 ст. 5 данного Закона, если суммарная выручка таких хозяйствующих субъектов от реализации товаров за последний календарный год не превышает 400 миллионов рублей.
Указание на исключения – положения подп. «д» п. 4 и п. 6 ч. 1 ст. 13 комментируемого Закона – включено в ч. 41 комментируемой статьи Федеральным законом от 28 ноября 2018 г. № 446-ФЗ[21], которым данный подпункт «д» п. 4 ст. 13 комментируемого Закона изложен полностью в новой редакции и введена указанная часть 6 ст. 13 комментируемого Закона (см. ст. 13 и комментарий к ней).
5. В части 5 комментируемой статьи установлено, что отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговли товарами, ограниченными в обороте, порядок и условия их продажи регулируются федеральными законами об обороте таких товаров. Постольку, поскольку данное положение содержится не в ч. 4 комментируемой статьи, определяющей изъятия из сферы действия комментируемого Закона, а в отдельной ч. 5 этой статьи, представляется, что к названным отношениям положения комментируемого Закона применяются, но только в совокупности с федеральными законами об обороте указанных товаров.
Содержание понятия товаров, ограниченных в обороте, следует из положений п. 1 и 2 ст. 129 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ) об оборотоспособности объектов гражданских прав:
объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте (п. 1);
законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок с которыми допускается по специальному разрешению (п. 2).
Следует также иметь в виду, что до настоящего времени действует Перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена, утв. Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена»[22]. Названный Перечень (в ред. Указа Президента РФ от 30 декабря 2000 г. № 2111[23]) включает в себя следующее:
драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них;
драгоценные камни и изделия из них;
стратегические материалы;
вооружение, боеприпасы к нему, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества, средства взрывания, пороха, все виды ракетного топлива, а также специальные материалы и специальное оборудование для их производства, специальное снаряжение личного состава военизированных организаций и нормативно-техническая продукция на их производство и эксплуатацию;
ракетно-космические комплексы, системы связи и управления военного назначения и нормативно-техническая документация на их производство и эксплуатацию;
боевые отравляющие вещества, средства защиты от них и нормативно-техническая документация на их производство и использование;
уран, другие делящиеся материалы и изделия из них;
рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов;
результаты научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальных поисковых исследований по созданию вооружения и военной техники;
шифровальная техника и нормативно-техническая документация на ее производство и использование;
яды, наркотические средства и психотропные вещества;
спирт этиловый;
отходы радиоактивных материалов;
отходы взрывчатых веществ;
отходы, содержащие драгоценные и редкоземельные металлы и драгоценные камни;
лекарственные средства, за исключением лекарственных трав;
лекарственное сырье, получаемое от северного оленеводства (панты и эндокринное сырье);
специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации, нормативно-техническая документация на их производство и использование.
Также необходимо учитывать, что до настоящего времени действуют утвержденные постановлением Правительства РФ от 10 декабря 1992 г. № 959 «О поставках продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена»[24] перечни:
продукции (под продукцией в данном постановлении понимаются продукция и отходы производства, свободная реализация которых запрещена Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179), поставки которой осуществляются потребителям, имеющим разрешение на ее применение в Российской Федерации;
продукции, поставки которой в Российской Федерации осуществляются на основе квот.
6. Часть 6 комментируемой статьи распространяет установленные главой 3 комментируемого Закона антимонопольные правила, требования, запреты на действия (бездействие) хозяйствующих субъектов также на действия (бездействие) лиц, входящих с ними в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции». Данная часть введена Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 273-ФЗ[25], принятым в целях укрепления основ национальной продовольственной безопасности, активизации дополнительных мер поддержки интересов отечественных производителей и противодействия недобросовестной конкуренции между хозяйствующими субъектами.