Марат Самитов – Как экономить на налогах, используя законные способы. Часть 2 (страница 7)

Подход к этому вопросу изменило судебное разбирательство с участием сети магазинов «Пятерочка» (определение Верховного Суда №301-ЭС19—14748 от 13.12.2019 года, п. 36 Обзора судебной практики №1 (2020), утв. Президиумом Верховного Суда 10.06.2020 года). Верховный Суд разрешил принимать к вычету НДС по рекламным материалам.

Теперь, если руководствоваться позицией ВС, можно принимать к вычету входной НДС по рекламным материалам, в том случае если объекты рекламирования реализуются компанией с уплатой НДС. Что дает возможность сэкономить входной НДС, особенно это актуально для розничных магазинов и сетей.

Согласно материалам дела, представители «Пятерочки» сделали упор на то, что компания занимается реализацией товаров в розницу, которая облагается НДС. Использование рекламной продукции (бесплатных брошюр с перечнями товара) стимулировало посетителей магазинов к покупке товара. В результате была доказана прямая связь между бесплатной передачей рекламной продукции деятельностью, облагаемой НДС, а это, в свою очередь, позволило настаивать на правомерности вычета НДС (подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).

На что нужно обратить внимание при использовании кейса. Вычет НДС возможен, если передается именно рекламная продукция, а не сам товар или продукция компании (п. 3 ст. 38 НК, п. 12 постановления Пленума ВАС №33 от 30.05.2014 года). Стоимость единицы имеет значение лишь в случае, когда продукция является товаром (постановление АС Московского округа № А40—237502/2016 от 10.10.2017 года).

Кстати, раздача рекламных буклетов, брошюр, каталогов и т. д. используется для ознакомления потребителей с ассортиментом продукции, она не нормируется и для целей налогообложения прибыли (абз. 4 п. 4 ст. 264 НК РФ). Если компания сама заказывает каталоги и брошюры, то может полностью признать их стоимость в расходах. Если происходит реклама в брошюрах, журналах и т.д., которые выпускают третьи лица, возникает спорная ситуация. Минфин настаивает, что расходы на рекламу в чужих каталогах надо нормировать (письмо №03-03-06/1/77417 от 23.12.2016 года).

Как не потерять вычет по дополнительным расходам, связанным с необлагаемой НДС операцией

Если наряду с необлагаемыми НДС операциями вы понесли сопутствующие расходы с НДС, то не спешите прощаться с вычетом налога по таким услугам и терять деньги в виде невозмещенного из бюджета НДС.

Как это часто бывает, тонкости оформления документов могут оказаться решающими в вопросах налогообложения. Сегодня я расскажу, какие потребуется использовать аргументы и как должна быть оформлена первичка, чтобы НДС по сопутствующим не облагаемым НДС операциям принять к вычету на общих основаниях. Такими расходами, например, могут быть затраты на оплату услуг, консультантов, аудиторов, юристов и т. д.

Право на вычет вам даст оформление документов таким образом, чтобы сопутствующие затраты нельзя было четко отнести именно к не облагаемой НДС сделке, то есть нужно попросить поставщика услуг оформить договор и акты, чтобы услугу можно было привязать к деятельности организации в целом.

Дело в том, что когда бизнесу требуются консультации или иные сопутствующие услуги относительно всей компании в целом, то вычет НДС будет правомерен. Если из документов будет видно, что сопутствующая услуга относится исключительно к конкретной сделке, которая НДС не облагается, то вычет у заказчика не будет оснований (п. 4 ст. 170 НК РФ). Если исполнитель услуг в этом вопросе не захочет идти вам навстречу, то можно просить его о компромиссе в виде размытых формулировок в договоре и документах, но тогда не исключены претензии со стороны контролеров, а свою правоту придется доказывать в суде.

Анализ судебной практики показал, что в случае претензий со стороны контролеров в подобной ситуации удастся успешно отстоять свои права в суде (постановление ФАС Московского округа по делу № КА-А40/7759—08 от 21.08.2008 года). Арбитры поддержали налогоплательщика и пояснили, что не облагаемые НДС сделки нужны были компании, чтобы в будущем развить деятельность, облагаемую НДС.

Раз так, то вычет НДС по сопутствующим услугам имеет право на существование и может считаться обоснованным. Но должна соблюдаться принадлежность таких затрат к общехозяйственным расходам в целом по организации. Еще один положительный пример судебной практики – постановление ФАС Московского округа по делу № А40—153236/09-108-1154 от 27.01.2011 года.

Как избежать уплаты НДС с компенсации упущенной выгоды

Часть стоимости товара/работы/услуги можно освободить от обложения НДС, предусмотрев в договоре санкции за нарушение его условий. Как известно, с этих сумм НДС не платится, так они не связаны с оплатой реализации (письма Минфина от 08.06.2015 №03-07-11/33051 и ФНС от 09.08.2011 № АС-4-3/12914). Разделяют эту позицию и арбитражные суды (постановление Президиума ВАС №11144/07 от 05.02.2008 года, постановления ФАС Уральского округа № Ф09—6236/07-С2 от 09.08.2007 года, № Ф09—5510/07-С2 от 23.07.2007 года, № Ф09—4654/07-С2 от 20.06.2007 года).

Однако, чтобы использовать этот популярный способ оптимизации налогообложения, важно его качественно документально оформить, именно об этом я хочу рассказать сегодня подробнее.

Необходимо понимать, что полученные продавцом суммы, которые по существу не являются неустойкой (штрафом, пеней), а являются элементом ценообразования, контролеры включают в базу по НДС, даже если иное указано в договоре (письмо Минфина №03-03-06/1/54946 от 30.10.2014 года).

Безопаснее сумму компенсацию дополнительной выгоды подробно раскрыть отдельно именно в дополнительном соглашении к договору. В нем стороны договариваются о компенсации упущенной выгоды в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по сделке. Оформление допника к договору будет косвенно подтверждать то, что стороны изначально не имели умысла не облагать налогом часть стоимости сделки, а это действительно произошло «непредумышленно».

Чтобы правильно оформить документ, в нем не должно быть указаний, что компенсация упущенной выгоды рассчитывается исходя из стоимости договора, это позволит избежать рисков. Упущенная выгода представляет собой убытки в виде неполученных доходов, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Фактический размер компенсации определите исходя из доходов, которые компания недополучила по вине именно этого контрагента. Только тогда это будет прямо свидетельствовать о том, что выплаты не связаны с ценой и реализацией по договору. В таком случае на получаемую компенсацию начислять НДС не придется (письма Минфина №03-07-08/235 от 03.08.2012 года, №03-07-11/315 от 28.07.2010 года).

Сам договор тоже должен содержать информацию о возможной компенсации упущенной выгоды в случае невозможности выполнения условий сделки контрагентом. А также положение о том, что суммы убытка стороны при необходимости оговаривают отдельно, что как раз и будет сделано в дополнительном соглашении к договору.

Еще одно важное условие – это четкая формулировка обстоятельств, по которым нарушение обязательств контрагентом стало причиной, лишившей компанию возможности получить определенную сумму прибыли. Такой причиной может вполне стать банальная несвоевременная оплата. В результате у продавца возникли кассовые разрывы, и он не смог обеспечить бесперебойную работу своей деятельности.

Ну и, конечно, потребуется предметный расчет убытков на цифрах. Четких критериев его расчета не существует, это оценочное значение, которое фирма или ИП в каждой конкретной ситуации определяет самостоятельно исходя из совокупности факторов. Например, если упущенная выгода возникла по причине непоставки запчастей для готовой продукции, то неполученный доход рассчитывают исходя из стоимости выпускаемой продукции.

Как сэкономить на НДС, если покупаешь товар у неплательщика НДС

Если плательщик НДС покупает товар для перепродажи у неплательщика, то вычет он не получит, а вот уплатить НДС с продажи будет должен. Это невыгодно. В такой ситуации лучше выступить посредником и оформить с продавцом товара агентский договор. Тогда НДС придется платить только с агентского вознаграждения, а не со всей стоимости товара. Подтверждение – п.1 ст.156 НК РФ, дело А40—186331/2017.

Но такое пройдет, если конечному покупателю не нужен входящий НДС, потому что при такой схеме он вычет не получит, ведь товары и услуги будут переходить к нему в собственность от продавца-неплательщика НДС.

И еще нужно иметь в виду, что на основании подп. 4 п. 4 ст. 105.3 НК (одна стороны сделки – неплательщик НДС) и подп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК (в сделке участвует посредник, который не принимает на себя риски) налоговики могут устроить проверку по части НДС.

В остальном схема безопасная. Прибыль ты не занижаешь, просто вместо торговой наценки будет комиссионное вознаграждение, а НДС меньше.

Как сэкономить при передаче бесплатных образцов покупателям

Ситуации на практике встречается часто, но бухгалтеры теряются, как без налоговых потерь передать тестовые образцы товара или продукции потенциальным покупателям.

Ведь такая передача не подходит под определение «реклама», потому что ТМЦ передают конкретным людям, а не неопределенному кругу лиц (ст. 3 Закона №38-ФЗ от 13.03.2006). Следовательно, речь идет о безвозмездной передаче имущества. При расчете налога на прибыль подобные расходы не учитываются (п. 16 ст. 270 НК, письмо Минфина №03-03-06/1/777 от 15.12.2010 года). К тому же нужно еще и начислить НДС с безвозмездной передачи (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).