Артем Мякушкин – Правоведение Основы права Методология познания права (страница 1)

Артем Мякушкин

Правоведение Основы права Методология познания права

Глава 1. Основы теории права

§ 1. Абстрактное право

1.1. Понятие абстрактного права

Абстрактное право – внешнее наличное бытие свободной воли. Термин введён немецким философом Г. В. Ф. Гегелем.

Заповедь абстрактного права: «будь лицом и уважай других в качестве лиц»[1].

Абстрактное право включает: собственность, договор и неправду.

¹ Там же. С. 69.

Сущность абстрактного права – непосредственное выражение воли. Абстрактное право выступает как мера подлинного существования личности[2] и общества[3]. Своевременное его осмысление способствует развитию материальной[4] и духовной культуры[5]. Как верно отмечает А. Т. Баскаков, «ликвидация абстрактного права приводит к отчуждению личности от её субстанционного бытия (например, рабство, крепостничество, неспособность обладать собственностью и т.д.)»[6]. Именно поэтому абстрактное право следует рассматривать как социальную ценность[7].

1.2. Признаки абстрактного права

1. С одной стороны, абстрактное право не существует вне человека и общества, с другой стороны оно объективно, так как истинное[8] (подлинное, настоящее) право не зависит от воли и сознания отдельного взятого индивида, социальной группы и даже государства.

Например, такое явление, как договор купли-продажи не может существовать вне человека и человечества. Он был создан людьми, и в этом смысле социоконтекстуален. При этом само основание, или, как говорят романисты[9], кауза этого договора совершенно не зависит от того, что о нем думают отдельно взятые продавец и покупатель. Так, для того, чтобы договор считался заключенным, стороны должны согласовать его предмет. Необходимо указать на те сведения, которые позволят однозначно установить, какое имущество передаётся от продавца к покупателю. В противном случае, обязательство не возникнет. Нельзя прийти в магазин и купить «сколько-нибудь» йогуртов. В розничной купле-продаже необходимо указать определённое количество товара. Правило о том, что по договору купли-продажи продавец обязуется передать вещь в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) закрепляется в общественном сознании. И даже если государство исключит эту норму из писаного закона, она не потеряет свою действительность (бытие), действенность (силу) и легитимность (признание). Это и есть абстрактное право.

2. Абстрактное право проявляется во внешнем мире через общепризнанные модели поведения – социальные роли[10]. «Разрешая дело, судьи, – отмечает Г. А. Гаджиев, – сознательно абстрагируются от тех, кто является участниками спора, подлежащего рассмотрению. Судья освобождается от деталей. Перед ним стоит задача, во многом схожая с математической. Надо найти правильный ответ. Так человек, личность превращается в безличного истца или ответчика. При решении юридической задачи недопустимо уклонение от ее решения, но оно может возникнуть, если судья неопытен и проникается симпатией либо неприязнью к истцу или ответчику»[11].

3. Абстрактное право не регулирует общественные отношения (в отличие от права позитивного), а конструируется (создается) людьми в контексте деятельности – труда, общения, учения, игры, творчества.

Так, залог как способ обеспечения исполнения обязательств был открыт людьми не одновременно с возникновением человеческого общества, и многим правовым системам был не знаком. Например, не до всех доходило, что предметом залога может выступать движимая вещь, поэтому в древности практиковалось, например, закладывание должников, а не вещей. В Древней Греции понятие о залоге появилось только в начале VI века до нашей эры в Афинах, а такая форма залога, как пигнус (pignus), означающая ручной заклад, получила развитие именно в римском частном праве. Развитие института дистанционной розничной купли-продажи в современных правовых системах заставило хозяйствующих субъектов сконструировать новый способ обеспечения исполнения обязательств – условное депонирование (эскроу)[12].

4. Обращение к абстрактному праву позволяет оценить, насколько действительно позитивное право. Позитивное право (закон), в свою очередь, лишь информирует участников общественных отношений о запрещенном, возможном или должном поведении и выступает действительным и действенным тогда и только тогда, когда оно учитывает объективные закономерности абстрактного права. Представим ситуацию, что законодатель по ошибке указал в писаном законе (кодексе) следующее положение: «предметом договора займа являются индивидуально-определённые вещи». Из этого положения следовало бы, что занимать можно не только деньги, но и стулья, так как стул – индивидуально-определённая вещь. Такое положение закона нельзя считать адекватным, поскольку предметом займа в силу его природы могут выступать лишь вещи, определяемые родовыми признаками, например, деньги. В противном случае обязательство просто не возникнет. Нельзя занять стул. Его можно арендовать или, например, сделать объектом ссуды (безвозмездного пользования), но занять нельзя. Проще говоря, закон, содержание которого не соответствует основным принципам абстрактного права, на практике работать не будет.

5. Учение об абстрактном праве – это не линейное развитие правовых систем от простого к сложному, а диалектика правовых понятий. Например, сама идея существования организаций, обладающих обособленным имуществом, зародилась ещё в античности, однако понятие юридического лица сформулировано не было. Оно было раскрыто лишь в эпоху Средневековья Папой Иннокентием IV в XIII веке, а сам термин «юридическое лицо» вообще был введен в научный оборот немецким правоведом Ф.К. фон Савиньи (1779–1861 гг.) только в XIX веке. Им же была разработана знаменитая теория юридического лица – теория фикции.

6. Абстрактное право обладает свойствами истины – объективностью (не зависит от воли и сознания отдельно взятых людей), конкретностью (зависит от социокультурной обстановки: места, времени, эпохи и др.), динамизмом (абстрактное право есть не окончательный результат познания, а сам процесс познания права от менее совершенных форм к более совершенным). Например, легат посредством заклятья[13], практиковавшийся в древнейший период развития римского частного права, неактуален для современных правовых систем, при этом сам институт завещательного отказа жив до сих пор. В то же время цифровые права как объекты гражданского права соответствуют исключительно реалиям информационного общества.

1.3. Правовые аксиомы

Особое место в абстрактном праве занимают правовые аксиомы.

Правовые аксиомы – фундаментальные правовые принципы, на которых строятся правовые системы. Истинность таких аксиом подтверждается многовековой юридической практикой, соответствием законам формальной логики, простотой (экономичностью) их формы, а также следованием здравому смыслу.

Правовые аксиомы являются исходными положениями, на которых строится современная практическая юриспруденция. Как отмечает профессор М. Л. Давыдова, «именно правовые аксиомы задают «правила игры», «систему координат», исходные установки, позволяющие юристу (законодателю, правоприменителю, ученому) воспринимать, оценивать правовую реальность и тем или иным образом действовать в ней»[14].

В современной науке существуют различные классификации правовых аксиом.

¹ Давыдова, М. Л. К вопросу о понятии правовых аксиом: теоретические и технико-юридические аспекты / М. Л. Давыдова // Юридическая техника. – 2007. – № 1. – С. 203–207.

² Горохова, С. С. Юридическая техника: учебник и практикум для вузов / С. С. Горохова. – 3-е изд., перераб. и доп. – Москва: Издательство Юрайт, 2024. – С. 42–43.

§ 2. Позитивное право

2.1. Понятие, признаки и функции позитивного права

Позитивное право – система общеобязательных, формально-определённых и обеспеченных государством правил поведения.

Позитивное право также нередко именуют объективным правом, так как оно представляет собой систему правовых норм, выраженных (объективированных) в нормативных правовых актах (законах и подзаконных актах), а также других источниках права и не зависит от воли отдельно взятого субъекта права.

Признаки позитивного права:

1) Общеобязательность

2) Формальная определённость

3) Нормативность

4) Обеспеченность государственным принуждением

5) Многократность применения норм права.

1) Регулятивная (позитивное право регулирует общественные отношения с помощью правовых норм);

2) Охранительная (позитивное право охраняет общественные отношения от правонарушений посредством установления мер юридической ответственности);

3) Оценочная (позитивное право оценивает поведение людей как правомерное или противоправное).

4) Воспитательная (позитивное право воспитывает в людях чувство долга, уважение к закон, гражданственность и патриотизм).

2.2. Система позитивного права

Система права – это внутренняя структура права, которая включает нормы права, отрасли права и институты права.

Некоторые правоведы в качестве структурных элементов системы права дополнительно выделяют подотрасль права (например, авторское право в гражданском праве) и субинститут права (например, в административном праве в рамках института военной службы существует субинститут военной службы по контракту).